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為正確審理建設工程施工合同糾紛案件，依法保護當事人合法權益，最高人民法院根據(jù)相關法律規(guī)定，結合審判實踐，起草了《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（二）（征求意見稿）》，現(xiàn)向社會公開征求意見，截止日期為2025年11月29日。
具體內(nèi)容如下：
第一條 建設工程施工合同訂立時屬于必須招標的工程項目，當事人未進行招標投標而訂立合同，起訴時該工程項目不屬于必須進行招標的，人民法院不應以未進行招標認定合同無效。
第二條 在確定中標人前，招標人、投標人以意向書、會議紀要或者補充協(xié)議等形式就工程價款等實質(zhì)性內(nèi)容進行談判并且參與談判的投標人中標，或者發(fā)包人與承包人經(jīng)協(xié)商訂立施工合同后又通過招標投標程序與承包人訂立建設工程施工合同，當事人以中標合同違反招標投標法第三十二條、第四十三條、第五十三條、第五十五條規(guī)定為由主張無效的，人民法院應予支持。
第三條 具有下列情形之一，當事人以承包人未取得建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)為由主張建設工程施工合同無效的，人民法院不予支持：
（一）已依法登記為企業(yè)的承包人訂立的建設工程施工勞務分包合同；
（二）不涉及建筑主體或者承重結構變動的住宅室內(nèi)裝修工程；
（三）國務院住房城鄉(xiāng)建設主管部門確定的可以不申領施工許可證的限額以下小型工程。
第四條 建筑施工企業(yè)轉讓、出借資質(zhì)或者以其他方式允許他人以本企業(yè)名義承攬工程，人民法院應當認定涉及轉讓、出借資質(zhì)等關系的合同無效。建筑施工企業(yè)主張約定的轉讓、出借資質(zhì)等費用的，人民法院不予支持。
借用建筑施工企業(yè)資質(zhì)的單位或者個人施工后，依據(jù)其與建筑施工企業(yè)的約定請求建筑施工企業(yè)支付折價補償款或者賠償損失，建設工程經(jīng)驗收合格的，人民法院依照民法典第一百五十七條規(guī)定處理。
第五條 缺乏相應資質(zhì)的單位或者個人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與發(fā)包人訂立建設工程施工合同，發(fā)包人訂立合同時不知道且不應當知道出借資質(zhì)情形，借用資質(zhì)的單位或者個人以該合同直接約束自己和發(fā)包人為由請求發(fā)包人支付工程價款或者折價補償款的，人民法院不予支持。
借用資質(zhì)的單位或者個人提供證據(jù)證明發(fā)包人訂立合同時知道或者應當知道出借資質(zhì)情形，完成相應工程施工后向發(fā)包人主張折價補償款的，人民法院應當通知出借資質(zhì)的建筑施工企業(yè)作為第三人參加訴訟或者同意其申請作為第三人參加訴訟，依法認定發(fā)包人與出借資質(zhì)的建筑施工企業(yè)之間的建設工程施工合同、出借資質(zhì)的建筑施工企業(yè)與借用資質(zhì)的單位或者個人之間的借用合同無效，并根據(jù)發(fā)包人支付價款、借用資質(zhì)的單位或者個人施工情況判決發(fā)包人向借用資質(zhì)的單位或者個人承擔責任。
第六條 借用資質(zhì)的單位或者個人以出借資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義購買建筑材料、建筑構配件和設備，或者租賃設備、借款，或者確認款項等，相對人主張該建筑施工企業(yè)承擔民事責任，符合民法典第一百七十二條或者第五百零三條、第五百零四條規(guī)定的，人民法院應予支持。
第七條 承包人違反民法典第七百九十一條、建筑法第二十八條、第二十九條等有關禁止轉包或者違法分包的規(guī)定將其承包的工程轉包或者違法分包，接受轉包或者違法分包的單位或者個人依據(jù)轉包或者分包合同向承包人主張折價補償款的，人民法院依法予以支持。接受轉包或者違法分包的單位或者個人向與其沒有合同關系的發(fā)包人主張折價補償款或者要求其賠償損失的，人民法院不予支持。
第八條 借用資質(zhì)的單位或者個人、接受轉包或者違法分包的單位或者個人依據(jù)民法典第五百三十五條規(guī)定，以出借資質(zhì)的建筑施工企業(yè)、轉包人或者違法分包人怠于行使到期債權或者與該債權有關的從權利，影響其到期債權實現(xiàn)，向發(fā)包人行使代位權的，人民法院依法予以支持。
工程建設項目涉及借用資質(zhì)、轉包或者違法分包，參與工程建設的農(nóng)民工依照《保障農(nóng)民工工資支付條例》第二十九條、第三十條、第三十六條、第三十七條規(guī)定請求建設單位、施工總承包單位、分包單位等支付拖欠工資的，人民法院依法予以支持。
第九條 建設工程施工合同約定按照固定總價結算工程價款，建設工程經(jīng)驗收合格，當事人以約定的建設工期內(nèi)人工費、主要建筑材料價格發(fā)生重大變化為由請求調(diào)整工程價款的，人民法院不予支持，但是符合民法典第五百三十三條關于情勢變更規(guī)定的除外。
第十條 建設工程施工合同約定按照固定總價結算工程價款，因設計變更等非承包人原因?qū)е聦嶋H施工工程超出約定的施工范圍，建設工程經(jīng)驗收合格，建設工程施工合同沒有約定且不能協(xié)商一致，當事人請求參照合同訂立時建設工程所在地建設行政主管部門發(fā)布的計價方法或者計價標準結算超出部分工程價款的，人民法院應予支持。
第十一條 建設工程施工合同約定按照固定總價結算工程價款，工程未竣工即解除合同，已施工部分質(zhì)量合格且當事人就價款不能協(xié)商一致的，當事人請求參照合同簽訂時建設工程所在地建設行政主管部門發(fā)布的計價方法或者計價標準及建設施工領域相關規(guī)范確定承包人已施工部分工程價款占全部工程的價款比例，并以該比例乘以合同約定固定價款確定承包人應得工程價款的，人民法院應予支持。
第十二條 民法典第七百九十三條第一款中“參照合同關于工程價款的約定”，包括參照建設工程施工合同約定的工程價款總金額、計價方式、工程價款的支付時間、工程價款調(diào)整。
第十三條 建設工程施工合同無效，發(fā)包人和承包人就承包人應得折價補償款達成協(xié)議，一方當事人主張按照該協(xié)議確定雙方權利義務的，人民法院依法予以支持。
發(fā)包人、承包人與接受轉包或者違法分包的單位或者個人就折價補償款達成的協(xié)議，參照前款規(guī)定處理。
第十四條 發(fā)包人與承包人約定工程價款按照審計機關的審計結果或者財政評審機構的評審結論確定，非因承包人的原因?qū)е聦徲嫏C關或者財政評審機構未在合理期限內(nèi)出具審計結果或者評審結論，或者承包人有證據(jù)證明審計結果或者評審結論與合同約定或者當事人履行情況明顯不符，承包人申請對工程價款進行司法鑒定的，人民法院應予準許。
發(fā)包人與承包人未約定工程價款按照審計機關的審計結果或者財政評審機構的評審結論確定，一方當事人請求以審計機關的審計結果或者財政評審機構的評審結論確定工程價款的，人民法院不予支持。
第十五條 建設工程施工合同解除，承包人主張預留工程質(zhì)量保證金以其應得工程價款為基數(shù)計算的，人民法院應予支持。工程質(zhì)量保證金預留期限從承包人退場時起算；合同在承包人退場后解除的，從合同解除時起算。
建設工程施工合同無效，工程未竣工，承包人主張預留工程質(zhì)量保證金以其應得折價補償款為基數(shù)計算的，人民法院應予支持。工程質(zhì)量保證金預留期限從承包人退場時起算；承包人退場后，人民法院認定合同無效的，從判決生效時起算。
建設工程施工合同解除或者被認定無效，承包人仍應對其施工部分依法承擔相應的保修責任。
第十六條 建設工程施工合同解除，承包人拒不退場，發(fā)包人請求承包人及時移交施工現(xiàn)場、施工資料等的，人民法院依法予以支持。
承包人退場前，申請證據(jù)保全，人民法院依照民事訴訟法第八十四條的規(guī)定處理。
第十七條 因承包人的原因致使建設工程驗收不合格，發(fā)包人未通知承包人修復而請求判令承包人先行支付修復費用的，人民法院不予支持。
承包人拒絕修復或者在合理期限內(nèi)未修復合格，發(fā)包人修復后請求承包人承擔合理修復費用的，人民法院應予支持。
第十八條 承包人請求確認享有建設工程價款優(yōu)先受償權的，人民法院應當查明享有優(yōu)先受償權的工程價款數(shù)額及范圍。
承包人就發(fā)包人原因造成的停工、窩工等損失主張享有建設工程價款優(yōu)先受償權的，人民法院不予支持，但停工、窩工損失中的農(nóng)民工工資部分除外。
第十九條 承包人主張其與發(fā)包人訂立的協(xié)議屬于民法典第八百零七條規(guī)定的折價協(xié)議，符合下列情形且不具有其他導致協(xié)議無效情形的，人民法院應予支持：
（一）承包人施工的工程質(zhì)量合格；
（二）建設工程依法可以轉讓；
（三）發(fā)包人逾期支付工程價款，經(jīng)承包人催告后在合理期限內(nèi)仍未支付；
（四）折價金額與建設工程的實際價值基本相當。
第二十條 （方案一）建設工程價款債權依法轉讓后，受讓人參照民法典第八百零七條的規(guī)定主張就該工程折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償?shù)模嗣穹ㄔ阂婪ㄓ枰灾С帧?/p>
（方案二）建設工程價款債權依法轉讓后，受讓人就建設工程折價或者拍賣的價款主張優(yōu)先受償權的，人民法院不予支持。
第二十一條 建設工程毀損、滅失或者被征收后，承包人就相應的保險金、賠償金或者補償款主張優(yōu)先受償?shù)模嗣穹ㄔ簯柚С帧?/p>
第二十二條 承包人行使建設工程價款優(yōu)先受償權期限自建設工程施工合同約定的發(fā)包人應當給付工程價款之日起算。沒有約定或者約定不明的，以結算協(xié)議約定的發(fā)包人應當給付工程價款最后期限起算。當事人因工期順延等客觀原因協(xié)商變更應付工程價款的期限，承包人主張以變更后的應付工程價款之日為行使建設工程價款優(yōu)先受償權期限起算日的，人民法院應予支持。
第二十三條 接受轉包或者違法分包的單位或者個人依據(jù)發(fā)包人與承包人的仲裁協(xié)議申請仲裁請求發(fā)包人承擔責任，發(fā)包人提出仲裁管轄異議，仲裁機構作出仲裁裁決后，發(fā)包人請求撤銷仲裁裁決的，人民法院應予支持。
第二十四條 依據(jù)民法典第七百九十一條、建筑法第二十四條的規(guī)定，發(fā)包人與承包人訂立總承包合同，因總承包合同發(fā)生糾紛的，由建設工程所在地人民法院管轄。
因建設工程施工勞務分包合同糾紛提起的訴訟，由建設工程所在地人民法院管轄。
第二十五條 人民法院在審理建設工程施工合同糾紛案件中發(fā)現(xiàn)當事人違反建筑法等相關法律法規(guī)或者建設工程存在嚴重質(zhì)量問題的，應當及時將相關案件線索移送同級建設行政等相關主管部門。
第二十六條 本解釋自 年 月 日起施行。最高人民法院此前發(fā)布的司法解釋與本解釋不一致的，以本解釋為準。
來源：最高人民法院新聞局
